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来(lái)源:   作者(zhě):   发布日期:2019-08-01

一(yī)、刑(xíng)法条文


《中华人民共和国刑法》第一百七(qī)十六条(2015年11月1日(rì)刑法修正案九修正)


刑法(fǎ)第一百七十六条 【非法吸收公众存款罪】非(fēi)法吸收(shōu)公众存款或者(zhě)变(biàn)相吸收公众存(cún)款,扰(rǎo)乱金融秩序的(de),处三(sān)年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处(chù)二万元以上二十万元以下罚金;


数额巨大或者有(yǒu)其他严重情节的,处三(sān)年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金。


单位(wèi)犯前款罪的,对单位(wèi)判处罚金(jīn),并对其(qí)直接负责的主管人员和其他直(zhí)接责任人员,依照前款的规定处罚。



二、相关法规节录



司法解释及指导性文件


1.2018年4月16日最高人民法院 最高人民检察院公(gōng)安部(bù) 司法部《关于规范民间借贷行为维护经济金融秩序有关事项的通知》银保监发〔2018〕10号


五、严(yán)禁非法活动


严(yán)厉打击利用非法吸收公众存款、变(biàn)相(xiàng)吸收公众存款等非法集资(zī)资(zī)金发放民间贷款。严厉打击以故意伤害、非法拘禁、侮辱、恐吓、威胁、骚扰等非(fēi)法手段催收贷(dài)款。严(yán)厉(lì)打击套取金融机构(gòu)信贷资(zī)金,再高利转(zhuǎn)贷。严厉打击(jī)面向在校学生非法发放贷款,发放无指定用途贷款,或以提(tí)供服务、销售商品为名,实际收取高额利息(费用)变相发放贷款(kuǎn)行为(wéi)。严禁(jìn)银(yín)行业金融机构从业人(rén)员作(zuò)为主要(yào)成(chéng)员或实际控制人,开(kāi)展有组织的民间借(jiè)贷。


八、依法调查处理


(一)对利用非法吸收公众存(cún)款、变相吸收公众存款等非法集资资金(jīn)发(fā)放民间贷款,以故意(yì)伤害、非法拘禁、侮辱、恐吓、威胁、骚扰等非法手段催收民间贷款,以及套取银行业金融机构信贷资金,再高利转贷(dài)等违反治安管理规定的行为或涉嫌犯罪的行为,公安机关应依法进行(háng)调查处理,并将非法发放(fàng)民间贷款活动的相关材(cái)料(liào)移送(sòng)银(yín)行(háng)业监督管理机构。


(二)对银行业(yè)金融机构从业人员参(cān)与非法金融活(huó)动的,银行(háng)业金融机构应当予以纪律处分,构成犯罪的,依法严厉追究刑事责任。


(三)对从事民间借贷咨询等业务的中介机构,工(gōng)商和市场监管部门应依法加强监管。



2.2017年8月9日最(zuì)高人民(mín)法院《关于进一步加强(qiáng)金融(róng)审判工作的若干意见》法(fǎ)发〔2017)22号


二、以服务实体经济作为出发点和落(luò)脚点,引导和规范金融(róng)交易


1.遵循金融规(guī)律,依法审理金融案件。以金融服务实体经济为价值本源,依法审理各类金融案件。对于能够(gòu)实际降低交易成本(běn),实现普惠金融,合法合规的金融交易模式依法予以(yǐ)保护。对以金融创新为名掩盖金融风险、规避金融监管、进行制度套利的金融违规行为,要(yào)以其(qí)实际构成的法律关系确定其效力和各方的权(quán)利义务。对于以金(jīn)融创新名义(yì)非法吸收公众存(cún)款或(huò)者集资诈骗,构成犯罪(zuì)的,依法追究刑事责任。


3.2017年6月2 日(rì)最高人(rén)民检察院《关于办理涉互联网金融犯罪案件(jiàn)有关问题座谈会纪要》


近日,最高人(rén)民检察院发布《关于(yú)办理涉互联网金融犯罪案件有关问题座谈会(huì)纪要》。《纪要》指出,在互联网金融快速发(fā)展(zhǎn)过程中,部分机构、业态偏离了正确方向,有些甚至打(dǎ)着(zhe)“金融创新(xīn)”的幌子进行非法集资、金融诈骗等违法犯罪活动,严重扰乱了金融管理秩序,侵害(hài)了人(rén)民(mín)群(qún)众合法(fǎ)权益。2016年4月,国务院部署开展了互联网金融风险(xiǎn)专项整(zhěng)治工作,集中整治违法违(wéi)规行为,防范和化解互联网金融风险。各(gè)级检察机关积(jī)极参与(yǔ)专项整治工作,依法办理进入(rù)检(jiǎn)察(chá)环节的涉互联网金融犯罪案(àn)件。该《纪要》原文如下:


最高人民检察(chá)院关于办理涉互联网金融犯罪案件有关问题座谈会纪要 高检诉【2017】14号


(一)非法吸收公众存款行为(wéi)的认定


6、涉互联网金融活动在(zài)未经(jīng)有关部(bù)门(mén)依法批准的情形下,公开(kāi)宣传并向不特(tè)定公众吸收资金,承诺在一定期限内还本付息的,应当(dāng)依法追究刑事责任。其中,应重点审查互联网(wǎng)金融活动相关(guān)主体是否存(cún)在归集资金、沉淀资金,致使投资(zī)人资金存在被挪用、侵占等(děng)重(chóng)大风险等情形。


7、互联网金融的本质是金融,判断其是否属于“未经有关部门依法批准”,即行为是否具有非法(fǎ)性的主要法律依据是《商业银行法》、《非法金融机构和(hé)非法(fǎ)金融业务活(huó)动取(qǔ)缔办法》(国务院令第247 号)等现行有效(xiào)的金融管理法律规(guī)定。


8、对(duì)以下网络借贷领域的(de)非法吸收公(gōng)众资金的(de)行为,应当以非法吸收(shōu)公众存款罪分别追(zhuī)究相关行为主体的刑事责(zé)任:


(1)中介(jiè)机构以提供信息中介服务为名,实际从事直接或间接归集资金、甚至自融或变相自(zì)融等(děng)行为(wéi),应当(dāng)依法追究中介机构的刑事责任。特别要注意识别变相自融行为,如中介机(jī)构通(tōng)过拆分融资项(xiàng)目(mù)期限、实行债权转让等方式为自己吸收资金(jīn)的,应当认定为非法吸收公众存款。


(2)中介机构与借款人存在以下情形之一的,应当依法追究刑事责任:①中介机构与借款人合谋或(huò)者明知借款人存在违规情(qíng)形,仍(réng)为(wéi)其非法吸收公众存款(kuǎn)提供服务的;中介机构与借款人合(hé)谋,采取向(xiàng)出借人提供信用担保、通过电子(zǐ)渠道以外的物理(lǐ)场所开展借贷业务等违规方式向社(shè)会(huì)公众吸收资金的;②双方合谋通过拆分融资项目期限、实行债权转让等方式为借款(kuǎn)人吸收资金(jīn)的。在对中介机构、借款人(rén)进行(háng)追诉时,应(yīng)根据各自在(zài)非法集资中的地位(wèi)、作用确定其刑事责任。中介机(jī)构虽然没有(yǒu)直接吸收资金,但是通过大肆组织借款人开展(zhǎn)非法集资并从中收取费用数额巨大、情(qíng)节严重(chóng)的,可以认定为主犯。


(3)借款人故意(yì)隐瞒事实,违反规定(dìng),以自己名义或借用他人(rén)名义利用多个网(wǎng)络借贷平台发布借款信息,借(jiè)款总额(é)超(chāo)过规定的最高限额,或将吸收资金(jīn)用(yòng)于明确禁止(zhǐ)的(de)投资股票、场外配资、期货合约等高风险行业,造成重(chóng)大损失和社会影响的,应当依法追究借(jiè)款人的刑事责任。对(duì)于借(jiè)款人将借款主要用于正常的生产(chǎn)经营活(huó)动,能够及时清退所吸收资金,不作为犯罪处理。(合约及用途均真(zhēn)实用于正常生产经验(yàn),亏损致不能(néng)偿还,如何认定?)


9、在非法吸(xī)收公众存款罪中,原则(zé)上认定主观故意并不要(yào)求以明知法律的(de)禁止性规定为(wéi)要件。特别是(shì)具(jù)备一定(dìng)涉金融(róng)活动(dòng)相关从业(yè)经历、专业背景或在犯(fàn)罪活(huó)动中担任一定管理职务的犯罪嫌疑(yí)人,应当知晓相关金融(róng)法律(lǜ)管理规定(dìng),如(rú)果有证据(jù)证明其实际从事的行(háng)为应当批准而未经批准,行为在(zài)客观(guān)上具有非法性,原则上就可以认定其具有非(fēi)法吸收(shōu)公众存款(kuǎn)的主观(guān)故意。在证明犯罪嫌疑人(rén)的主观故意(yì)时,可以收集(jí)运用犯罪嫌疑人的任职情况、职业经(jīng)历、专业(yè)背景、培(péi)训经历、此前任职单位或者其本人因从(cóng)事同类(lèi)行为受到处罚情况等(děng)证据,证明犯罪嫌疑(yí)人提出的“不知道相(xiàng)关行为被(bèi)法律所禁止,故(gù)不具有非法吸收公众存款(kuǎn)的主观故意(yì)”等辩解不能成立。除此之外,还(hái)可以收(shōu)集运用以下证(zhèng)据进一步印(yìn)证犯罪嫌(xián)疑人知道或应当知道其(qí)所从事(shì)行为(wéi)具有非法性(xìng),比如犯(fàn)罪嫌疑人故意规避法律(lǜ)以逃避监管的(de)相关证据:自己或要(yào)求


下属与投资人签订虚假的亲友关系确(què)认书,频繁(fán)更换宣(xuān)传用语逃(táo)避监管,实际推介内容与宣传用(yòng)语、实际经营状况不(bú)一致,刻意向投资(zī)人夸(kuā)大公(gōng)司兑付能力(lì),在培训课程中(zhōng)传授或接受(shòu)规避法律的方法,等等。


10、对于无相(xiàng)关职业经历、专业背景,且从业时间短暂,在单位犯(fàn)罪中层级较低,纯属执行单位领导指令(lìng)的犯罪嫌疑人提出辩解的,如确实无其他证据证明其具有主观故意的,可以(yǐ)不(bú)作为犯罪处(chù)理。另外(wài),实践中(zhōng)还存在犯罪嫌疑人提出(chū)因信赖行政主管部门出具的相关意见而陷入错误认识的辩解。如果上述辩解确有证据证明,不应(yīng)作(zuò)为犯罪处理,但应当对行政主管部门(mén)出具(jù)的相关意见(jiàn)及其(qí)出具过程进行查证,如存在以下情形之一,仍(réng)应认定犯罪嫌疑人具有非法吸(xī)收公众存款(kuǎn)的主观故意:


(1)行政(zhèng)主(zhǔ)管部门出具意见所涉及的行为与犯罪(zuì)嫌疑人实际从事的行为不一致的;


(2)行政主管(guǎn)部(bù)门出具的意见未对是否存在非法吸收公众存款问题进行合法性(xìng)审查,仅对其(qí)他合法性问题进行审查的;


(3)犯罪嫌疑人在(zài)行政主(zhǔ)管部门出具意见时故意隐瞒事实、弄(nòng)虚作(zuò)假的;


(4)犯罪嫌疑人与出(chū)具意见的行政主管部门的工作人员存(cún)在利益输送行为的;


(5)犯罪嫌疑人存在其他影响和干扰行政主管部门出具意见(jiàn)公正性的情形的。


对于犯罪嫌疑人提出因信赖专家学者、律师等专(zhuān)业人士、主流新闻媒体宣传或有关(guān)行政主管部门(mén)工作人员的个人(rén)意见(jiàn)而陷入错误认识的辩解,不(bú)能作为犯罪嫌疑人判断自身行为合法性的根据和排除主(zhǔ)观(guān)故意的理由(yóu)。


11、负责或从事(shì)吸收资金行为的犯罪嫌(xián)疑人非法吸(xī)收公众存款金额,根据其实际参(cān)与吸收的全部金额认定。但以下金额不应计入该犯罪嫌(xián)疑人的吸(xī)收金额:


(1)犯罪嫌疑人自身及其近亲属所投资的资金金额;


(2)记录在犯罪嫌疑(yí)人名下,但其未实际参与吸(xī)收且未从中收取任何形式好处的资金。


吸收金额经过(guò)司法会计鉴定的,可以将前述不计入部分直(zhí)接扣(kòu)除。但是,前述两项所涉金额仍(réng)应计入相对应的上(shàng)一级负责人及所(suǒ)在单位的(de)吸收(shōu)金额。


12、投资人在每期投(tóu)资(zī)结束后(hòu),利用投资账户(hù)中的资金(包括每期投(tóu)资(zī)结束后归还的本(běn)金、利息)进行反复投(tóu)资的金额应当累计计算,但(dàn)对反复投资(zī)的数额应当作出说明。对负责或从事行政管理、财务会计、技术服务等辅助工作(zuò)的犯罪嫌疑人,应当按照其参与的犯罪事实,结合(hé)其在(zài)犯罪中的地位和作用(yòng),依(yī)法(fǎ)确定刑事责任范围。


13、确定犯(fàn)罪嫌疑人的吸收金额时,应当重点(diǎn)审查(chá)、运用以下(xià)证(zhèng)据(jù):


(1)涉案主体自身的服务器或第三方服务器上(shàng)存储的交易记录等电子数据;


(2)会计账簿和会计凭证;


(3)银行账户交易记录、POS 机支(zhī)付记(jì)录;


(4)资金收付凭证、书面合同等书证。仅凭投资人报案数据不能认定吸收金额。


4.2017年5月1日最高人(rén)民法(fǎ)院《补(bǔ)充八种常(cháng)见犯罪的量刑指(zhǐ)导意见(二)(试行)》


(二)非法吸收(shōu)公众存款罪(zuì)


1、构成非法吸(xī)收公众存款罪的,可以根据(jù)下列不同情形在相应(yīng)的幅度内确定量(liàng)刑起点:


(1)犯罪(zuì)情节一般的,可以在一(yī)年以下(xià)有期徒刑、拘役幅度(dù)内确定(dìng)量刑起点(diǎn)。


(2)达到数额巨大起点或者有其他严重情节,可以在三(sān)年至四年有期徒刑(xíng)幅度内(nèi)确定量刑起点。


2、在量刑起点的基(jī)础上(shàng),可以根据非法吸收公众存款数额(é)等其他影响犯罪(zuì)构成的犯罪(zuì)事(shì)实增加刑罚量,确定基准(zhǔn)刑。


5.2016年9月(yuè)2日最高人民法院《关于(yú)依法审理和执行民事商事案件保障(zhàng)民间投资健康发展的通知》   法〔2016〕334号


六、依法妥善审理融(róng)资纠纷案件,缓解融资难、融资贵问(wèn)题


依法审理涉及非公有制经(jīng)济主体的金融借款、融资(zī)租赁、民间借贷等案件,依(yī)法支持(chí)非公有制经济主体多渠道融资。根据物权法定原则的最(zuì)新(xīn)发展,正确认(rèn)定新型担(dān)保合(hé)同的法律效(xiào)力,助力提升(shēng)非公有制经济主体的融资担保能力。正确理解和适用《最高人(rén)民法院关于审理民间借贷案件适(shì)用法律若(ruò)干问题的规定》,在统一规范的金融体制改(gǎi)革范围内,依(yī)法保护民间金融创新,促进民(mín)间资本的市场化有序流动,缓解中小微企业融资困难的(de)问题。严格执行借贷利率的司法保护(hù)标准,对商业银行、典(diǎn)当公司、小(xiǎo)额(é)贷款公司等以利息以外的不合理收费变相收取的高息不予支持。要区(qū)分正常的借贷行为与利用借贷资金从事违法犯罪的行为,既要依法打击和处理非(fēi)法集资犯罪,又要保护合法的借贷行为,依法(fǎ)维护合同当事人的合法(fǎ)权益。在案件审(shěn)理过程中,发现(xiàn)有高利率导(dǎo)致的洗钱、暴力追债、恶意追债等犯罪嫌疑的,要(yào)及时将相关材料移交(jiāo)公安机关(guān),推动形成合法有序的(de)民间借贷市场。


6.2014年12月29日最高人民法院《关于依(yī)法平等保护(hù)非公有(yǒu)制经济促进非公有制经(jīng)济健康发展的意见》


6.2014年3月25日最(zuì)高人民法院 最高人民检察院公安(ān)部《关于办理非(fēi)法集资刑事案件适用法律若(ruò)干问题的意见》(公通字[2014]16号),就办理非法集资(zī)刑事案件(jiàn)适(shì)用法律若干问题提出以下意见:


一、关于行政认定的问题


行(háng)政部门对于非法集资的性质认定,不是非法集资刑事案件进入刑事诉讼程序的必经程序。行(háng)政部门未对非法集资作出性(xìng)质认定的(de),不影响非法集资刑事(shì)案件(jiàn)的侦查(chá)、起(qǐ)诉和审判。


公安机(jī)关、人民检察院、人民法院应当依法认定案件事实的(de)性质(zhì),对于案情(qíng)复杂、性质认(rèn)定疑难的案(àn)件,可参考有关(guān)部门(mén)的认定意见,根据案件事(shì)实和法律规(guī)定作出性质认定。


二、关于“向社会公开宣(xuān)传”的认定问题(tí)


《最高(gāo)人(rén)民法(fǎ)院关于审理非法集资刑(xíng)事案(àn)件具体应用法律若干问题的(de)解释》第一条(tiáo)第(dì)一款第二(èr)项中的(de)“向社会公开宣传(chuán)”,包括以各种途径向社会(huì)公(gōng)众传播吸收资金的信息,以及明知吸(xī)收资金的信息向社会公众扩散而予以放任等情形。


三、关于“社(shè)会公众”的认定问题


下(xià)列情形不属于《最高人(rén)民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释(shì)》第一条(tiáo)第二(èr)款规定的“针对特定对象吸收资金(jīn)”的行为,应当认定为向社会公众吸收资金:


(一)在向亲友或者单位内部人(rén)员吸收资金的过程(chéng)中,明知(zhī)亲友或者单位内部人员向不特定对象吸收资金而予以放(fàng)任的;


(二)以吸收资金为(wéi)目的,将社会人员吸收为(wéi)单位内部人(rén)员,并向其(qí)吸(xī)收资金(jīn)的。


四、关于(yú)共同犯罪(zuì)的处理问题(tí)


为他人向社会公众非法(fǎ)吸收资金提供帮助(zhù),从中(zhōng)收取代理(lǐ)费、好处费、返点费、佣金、提成等(děng)费用(yòng),构成非法集资共同犯罪的,应当依法追(zhuī)究刑(xíng)事责任。能够(gòu)及时退缴上述费(fèi)用的,可依法从轻处罚;其(qí)中情节轻微的,可以免除处罚;情节显著轻微、危害不大的,不(bú)作为犯罪处理。


五(wǔ)、关(guān)于涉案(àn)财物的追缴和处置问题


向社会公众(zhòng)非法吸收的资金属于违法(fǎ)所(suǒ)得(dé)。以吸收的资金向集资参与人支(zhī)付(fù)的利息、分红等回报(bào),以及向帮助吸收资金(jīn)人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提(tí)成等费用,应当(dāng)依法追缴。集资参与人本金尚未归还的,所支付的回报可予折抵本金(jīn)。


将(jiāng)非法吸收的资金及其转换财物(wù)用于清(qīng)偿债(zhài)务(wù)或者转让给他人,有下列情形(xíng)之一(yī)的,应当依法(fǎ)追缴:


(一)他人明知是上述(shù)资(zī)金及财物而收取的(de);


(二)他人无偿取得上(shàng)述资金及财物的;


(三)他人以明显低于市场的价格取得上述资金(jīn)及财物的;


(四(sì))他人取(qǔ)得上述资金及财物系源于(yú)非法债务或者违法犯罪(zuì)活动的;


(五)其他依法应当追缴的情形。


查封、扣(kòu)押、冻结的易(yì)贬值及保管、养护成本较高的涉案财物,可以在诉(sù)讼终结前依照有(yǒu)关规定变卖、拍卖。所得价款由(yóu)查封、扣押、冻结机关予以保管,待诉讼终(zhōng)结后一并(bìng)处置。


查封、扣押、冻结的涉案财物(wù),一般应在诉讼终结(jié)后,返还集资参与人。涉案财物不足全部返还的,按(àn)照集资参与人的集资额比例返还。


六(liù)、关于证据的收集问题


办理非法集资刑事案件中,确因客观条(tiáo)件的限制无法逐一收集集资(zī)参(cān)与人(rén)的言(yán)词(cí)证据的,可结合已收集的集资参与人的言词证据(jù)和依法收集并查证属实的书面(miàn)合同、银行账户(hù)交易记录、会计凭证及会计账簿、资金收付凭证、审计报告、互联网(wǎng)电子数据等证据,综合认定非法集资对象人数和吸收资金数额等犯罪事实。


7.2011年8月18日(rì)最高人民法院《关于非法集资刑事案件性质认定问题的通知(zhī)(法[2011]262号 》,行政部门对于非法(fǎ)集资的性质认定,不是非法集资案件进入刑事程序的必经程序。行政部门未对非法集资(zī)作出性质认定的,不影响非法集资刑事案件的审判。


人民法院应当依照刑法和《最高人(rén)民法院关于审理非法集(jí)资刑事案件(jiàn)具体应用法律若干问(wèn)题的解释(shì)》等有关规定认定案件事实(shí)的性质,并(bìng)认定相关行为是否构成犯罪。


对于案情复杂、性质认定疑难的案件,人民法院可以(yǐ)在有关部(bù)门关于是否符合行业技术标准的行政认定意见的基础上,根据案件事实和(hé)法律规定作(zuò)出性质认定。


8.2010年12月13日最高(gāo)人民法院《关于审理(lǐ)非法集资刑事(shì)案件具体应用法律(lǜ)若干问题的解释》(法释〔2010〕18号,自2011年1月4日起施行),为依法惩治非法吸收公(gōng)众存款、集资诈骗等非法集资犯罪活动,根据(jù)刑法有关规(guī)定,现就审理此类刑事案件具体应用法律的若干问题(tí)解释如下:


第一条违反国家金融管理法律规定,向社会公众(包括单(dān)位和个人(rén))吸收(shōu)资金的(de)行为(wéi),同时具备下列四个条件的,除刑法另有规定的以外,应当认定(dìng)为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收(shōu)公众存款”:


(一)未经有关部门(mén)依法批准或者借用合法经营的形式吸(xī)收资金;


(二)通过媒体、推介会、传单(dān)、手机短信等途径向社会公(gōng)开(kāi)宣传;


(三)承诺在一定期限内以货币、实物、股(gǔ)权(quán)等方式还本付息或者(zhě)给付回报;


(四)向社会公众即社会不特定对(duì)象(xiàng)吸收资(zī)金(jīn)。


未向社会公(gōng)开宣传,在(zài)亲(qīn)友或者单位内部针对特定对象吸收资金的,不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。


第二条 实施(shī)下列行为之一,符合本解释第一条(tiáo)第一款规定的条(tiáo)件的,应当依照刑法第一百七十六条的规定,以非法吸收公众存款罪定罪处罚:


(一)不具有房产销(xiāo)售的真实内容或者不以房(fáng)产销售为主要目的,以返本销售、售后包租(zū)、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的;


(二)以转让林权并(bìng)代为管护等方(fāng)式非法吸收资金的;


(三)以(yǐ)代种植(养殖)、租种植(养殖)、联合种植(养殖)等方式非法吸收资金的;


(四)不具有销售商品、提供服务的(de)真实内(nèi)容或者不(bú)以销售商品、提供服务为主要目的,以商品回购、寄存代售等方式非法(fǎ)吸收资(zī)金的;


(五)不具有发行股票、债券的真实内容,以虚假转(zhuǎn)让股权、发售虚构(gòu)债券等方(fāng)式非法吸收(shōu)资金的(de);


(六)不具有募集基金的真实内容(róng),以假借境外基金、发售虚构基金等方式非法吸收资金的;


(七)不具有销售保(bǎo)险的真实内容,以(yǐ)假冒保险公司、伪造保险单据等方式非(fēi)法(fǎ)吸收资金的;


(八)以投资入股(gǔ)的方式非法吸收(shōu)资金的;


(九)以委托理财的方式非法(fǎ)吸收资金的;


(十(shí))利用民间“会”、“社”等组织非法吸收资金的;


(十一)其他(tā)非法吸收资金的行(háng)为。


第三条(tiáo) 非法吸收或者变相吸收公众(zhòng)存款,具有下列情形之一的,应(yīng)当依(yī)法追究刑事(shì)责任:


(一)个人非法吸收或者变相吸收公众存款,数额在20万元以上(shàng)的,单位非法吸收或者变相吸收公众存(cún)款(kuǎn),数额(é)在100万元以上(shàng)的;


(二(èr))个人非法(fǎ)吸收或者变相(xiàng)吸收公众存款对象30人以上的,单位非法(fǎ)吸收或者变相吸收公众(zhòng)存款对象150人以上的(de);


(三)个人非法吸收或者变相吸收公众存款,给存款人造成直接经(jīng)济损(sǔn)失数额在10万元以上的,单位非法吸收或者变相吸收公众(zhòng)存款,给存款人(rén)造成直接经济损失数额在50万元以上(shàng)的;


(四)造成恶劣社会影响或者其他严重后果的(de)。


具有下列情形(xíng)之一的,属于刑法(fǎ)第一百七十六(liù)条(tiáo)规定的“数额巨大或者有其他严重情节”:


(一(yī))个(gè)人(rén)非法吸收或者变相吸收公众(zhòng)存款,数额在100万元以上的,单位非法吸(xī)收或者变相吸收公众存款,数额(é)在500万元以上的;


(二)个人非法吸收(shōu)或(huò)者变相吸收公(gōng)众存款对象100人以上的,单位(wèi)非法吸收(shōu)或者变相吸收公众存款对象500人以上(shàng)的;


(三)个人非(fēi)法吸收或者变(biàn)相吸收公众存款(kuǎn),给存款人造成直(zhí)接经济损失数额在50万元以上的,单位非法吸收或者变相(xiàng)吸收公(gōng)众存款,给存款人造成直接经济损失数额在250万元以上的;


(四(sì))造成特别恶劣社会影响或者其他(tā)特别严重后果的。


非法吸收或者变相吸收公众存款(kuǎn)的数额,以行(háng)为人所吸收的资金全额计算。案发前后已归(guī)还的数额,可以作为量刑情节酌情考虑。


非法吸收或者变相吸收公众存款,主要用于正常的生产经营活(huó)动,能够及时(shí)清退所吸收资金,可以免予刑事处罚;情节显著轻微的,不(bú)作为犯罪处(chù)理。


第八条 广告经(jīng)营者、广告发(fā)布者违反(fǎn)国家规定,利(lì)用广告为非(fēi)法集资活(huó)动(dòng)相关的(de)商品或者服(fú)务作虚假宣传,具有下列情形之一的,依照刑法第二百二十二条的规定,以虚假广告罪定罪处罚:


(一)违法所得数额在10万元以上的;


(二)造成严重危害后果或者(zhě)恶劣社会影响的;


(三)二年内利用广告作(zuò)虚假宣传,受过行(háng)政(zhèng)处罚二次以上的;


(四)其他情节(jiē)严重的情形(xíng)。


明知他人从事欺诈发行股(gǔ)票、债券,非法吸收公众存款,擅自发行股票、债(zhài)券,集资诈骗或者组织、领导传销活动等(děng)集资犯罪活动,为其提供广告等宣传(chuán)的(de),以相关犯罪(zuì)的(de)共犯论处。


第九条 此前发布的司法解释与本解释(shì)不一致的(de),以本解释为准。


9.2010年6月21日最高人民法院(yuàn)《关于在经济犯罪审判中参照适(shì)用最高人民检察院、公安部《关于公安机(jī)关管(guǎn)辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》的通知


第二十八条 (一)个人非法吸收或(huò)者变相吸(xī)收公众存款数(shù)额在二十万元以上的,单位(wèi)非法吸收或者变相吸收公众存款数额在一百万元以上的;


(二)个人非法吸收或者变(biàn)相吸收公众存款三(sān)十户以上的,单位非法吸收或者变相吸收公众(zhòng)存款一百五十户以上的;


(三)个人非法吸收或(huò)者变相吸(xī)收公众(zhòng)存(cún)款给存款人造(zào)成直接经济损失(shī)数额在十万元以上的,单位非法吸收或者变(biàn)相吸收公众存款给存款(kuǎn)人造成直接经济损失数额在五十万元以上的;


(四)造成(chéng)恶劣社会影响的;


(五)其他扰乱金融秩(zhì)序情节严重的情形。


10、2010年4月7日最高人民法院刑二庭(tíng)《宽严相济在经济犯罪和职务(wù)犯罪案件审判中的具体贯彻》(2010年4月7日《人民日报》第6版)


(二)关于政策法(fǎ)律界限。对于当(dāng)前金融危机背景下的经济违法行为,应当根据《意见》第4条规定的“审时度势”原则、第5条规定的“两(liǎng)个效果相统一”原则以及第(dì)14条(tiáo)、第23条规定的从宽要求,审慎分析判断(duàn)其社会危害(hài)性,从(cóng)有利于保障经济增长(zhǎng)、维护社会稳定的角度依法准确定罪量刑。以非法(fǎ)集资案件为例说明如下:一是要准确界定非法集资与民(mín)间借贷、商业交易的政策法律界限。未经社会公开宣传,在单位职工或者亲友内部针对特定对象筹(chóu)集资金的,一般可以不作为非法集资。二是要准确把握非法集资罪(zuì)与非罪的(de)界限。资金主(zhǔ)要用(yòng)于生产经营(yíng)及相关活动,行为人有还款意愿,能够及时清退集资款项,情节轻(qīng)微,社会(huì)危害不大(dà)的,可以免予刑事处罚或者不作为犯罪处理。此外,对于(yú)“边缘案”、“踩(cǎi)线案”、罪与非罪界限一时难以划清的案件,要从(cóng)有利于促进企业生存发(fā)展、有利于保障员工生计、有利于维护社会和谐稳定的高(gāo)度,依法妥善处理,可定可不定的,原则上不按犯(fàn)罪处理。特别对于涉(shè)及企业、公司(sī)法定代表人、技术人员因政策界(jiè)限不明而实施的轻微违法犯罪,更(gèng)要依法慎(shèn)重处理。


11.2004年11月15日最高人民法院《关于依法严厉打击集资(zī)诈骗和(hé)非法吸收公众存(cún)款犯(fàn)罪活动的通(tōng)知》(法〔2004〕240号,2004年11月(yuè)15发布实施(shī))


高法为了切实维(wéi)护国家金(jīn)融市场秩序和社(shè)会政治稳定,现就人民法院充分发挥审(shěn)判职能作用,依法严(yán)厉打击集资诈骗和非法(fǎ)吸收公(gōng)众存款犯罪活动的有关问题通知如下:


一、充分认识集资诈骗和非法(fǎ)吸收公众存款犯罪的严重社会危害性,切实加强对这类(lèi)犯(fàn)罪案件的审判工作。 当前,各种形式的非法集资犯罪活(huó)动,手段更加狡黠,欺骗性更强,导致大量人民群众上当(dāng)受骗。不少集(jí)资诈骗和非法(fǎ)吸收公众存款犯罪案件,涉案金额特别巨大(dà),受害人员范围(wéi)广(guǎng),给(gěi)公民和法人以及其他组织造(zào)成巨额财产损失,严(yán)重破坏金融市场(chǎng)秩序,由此导致(zhì)的群体性事(shì)件屡有发生,严重影响社会政治稳定。各级人民法院一定要从贯彻(chè)“三个代表”重要思想,树立和落实科学发展观,落实“司法为民”要求的高度,进一步提高对集资诈骗和非法(fǎ)吸收公众存款犯罪案件审判工作重要性的认识(shí),全面发挥人民法院刑事审(shěn)判(pàn)职能作用,为有效遏制集资诈骗和非(fēi)法吸收公众存款犯罪活动,规(guī)范金融市场秩序提供有力司法保障。


二、坚决贯彻依法严惩集资诈骗和非(fēi)法吸收公众存款犯罪的方针,加大对集资诈骗和非法(fǎ)吸收公众存款犯罪的打击力度。 金融犯罪一直是我国整顿和规范市场经济秩序工作的打击重点(diǎn),集资诈骗和非法吸收(shōu)公众存(cún)款犯罪案件,是金融(róng)犯罪刑事审判工(gōng)作(zuò)的重中(zhōng)之重(chóng)。集资诈骗和非法吸收公众存款犯罪(zuì)发(fā)案较多的(de)地区,人民法院要(yào)积极配合有关部门,开展严厉打击这类犯罪的专项行动(dòng),切实维护(hù)金(jīn)融市场秩序和社(shè)会政治稳定。对集资诈骗和非法(fǎ)吸收公众存款的犯罪活动,一定要贯(guàn)彻依法(fǎ)严惩的(de)方针,保持对犯罪的高压态势,以有效震慑不法分子,保护人民群众利益。一旦案件起诉后,即应尽快开庭,及(jí)时审(shěn)结。对集(jí)资诈骗(piàn)数额特别巨(jù)大并且给国家和人民(mín)利益造成特别重大损失,罪行极其严重的犯罪分(fèn)子,依法应该判处(chù)死刑(xíng)的,要(yào)坚决判处死刑,决不手软。在对犯罪分子判处主刑的同时,要依法(fǎ)适用财产(chǎn)刑(xíng),并加大赃款赃(zāng)物的追缴力度(dù),不让犯罪分(fèn)子在(zài)经济上获取(qǔ)非法(fǎ)利益。对集资(zī)诈骗和非法吸收公众存款共同犯罪案件中的主犯,一定要(yào)依法从严惩处。


三、坚持审判工作法律效果和社会效果有机统一,积极参与金融(róng)市场经(jīng)济秩序的综(zōng)合治理。 各级人民法院在审判集资诈骗和非法吸收公众(zhòng)存款犯罪案(àn)件工(gōng)作中,要把依法审判与法制宣(xuān)传(chuán)有机结合起来(lái)。注意通过依法公开宣判、新闻媒体宣(xuān)传等各种行之有效(xiào)的形式(shì),揭露犯罪骗局,教育广大群众,提高公民防骗意(yì)识。要(yào)妥善处理(lǐ)涉及众多被害人的犯罪案件,注意追缴犯罪分子的违法所得,及时将被骗的集资款返还被害人,配(pèi)合地方党委和政府做好案件的善后工(gōng)作,尽量将犯罪造成的不良后果降(jiàng)到最低限度,确(què)保社会稳定。对(duì)办案过程中发现有关(guān)部门和单位在资金管理(lǐ)制度和环节上存在的漏洞和隐(yǐn)患,要及时提出司法建议,以做到防患于未然。


四、深入调查研究,及时解决审判(pàn)这类(lèi)案件(jiàn)中的疑难问题。 各高级人民法院对于近期受理的集资诈骗和非(fēi)法吸收公众存款大要案的审理情况,要及时报告(gào)我院。审理集(jí)资诈骗和非法吸收公众存款犯罪案件政策性强,涉及法律适用问题疑难,各高级(jí)人民法(fǎ)院(yuàn)对在审判工作(zuò)中遇到的新情况、新问(wèn)题,要认真研(yán)究(jiū),提出意见(jiàn),加强指导,及(jí)时报(bào)告我院。


根据2001年9月10日最高人民法院研(yán)究室《关于认定非法(fǎ)吸收公众存款主体(tǐ)问题的复函》(法研[2001]71号),金融机构及其工作人员不(bú)能构(gòu)成非法吸收公众存款罪(zuì)的犯(fàn)罪主体。对于银行或者其(qí)他金融(róng)机构及其(qí)工作人员以牟利为目的,采(cǎi)用吸收客户资金不入账并将资金用于非法拆借(jiè)、发放(fàng)贷款(kuǎn),构成犯罪的,依照刑法(fǎ)有关规定定罪处罚。


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