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来源:   作者(zhě):   发布日期(qī):2019-07-18

【案情介绍】

张先生(shēng)是信息通讯专业的博士,拥有3项信息通讯专业的专利技术,胡先生(shēng)看好其市场前景(jǐng),两人决定共同合作设立公司。双方约定:张先生(shēng)以(yǐ)3项专利(lì)技术出资作价(jià)300万元,胡(hú)先生以人民币700万元出资,共同设立信达有限公司(以下简称“信达(dá)公司”),公司(sī)注(zhù)册资本(běn)1000万元,张先生持股比例为30%,胡先(xiān)生持股比例为70%。职务上胡(hú)先生是执行董事、法定代表人,张先生是监事。信达公司设立后,张先生按照约定将这3项专利技术全(quán)部转移给信达公司,胡先(xiān)生也将700万(wàn)元人民币全部打入信达公司账户。但在会计师事务所出具验资报告后,胡先生立(lì)即将这700万元全部转走,至今已经三年。张先生(shēng)虽多次催(cuī)促胡先生向公司归还(hái)这700万元,但胡(hú)先生总(zǒng)是以各种理由推脱。最(zuì)让张先生心塞的是,公司的大小事儿(ér)还是胡先生(shēng)说(shuō)了算,分红也是胡(hú)先生(shēng)拿70%,他觉得十分(fèn)不公平,却无能为力。



专业律师来(lái)帮您排忧解难,釜底抽薪(xīn)解除该类股东之股东资格,具体分两步走:



第一(yī)步,催告胡(hú)先生缴纳或者返(fǎn)还出资款



缴(jiǎo)纳(nà)出资,是股东对公司的基本义务。出资款(kuǎn)缴纳至公司后,其所有权已经(jīng)转(zhuǎn)移给公司(sī),股东获得相应的股权,享有相应的股东权益。根据公司资本充实原则,股东在缴纳出资后,不得抽逃全部或部分出资。结合本案具体情况(kuàng),张先生可以(yǐ)正式(shì)函告胡先生,在合理限期内向信达公司(sī)归还抽逃的700万元出(chū)资款。



第二步,召开股东(dōng)会临时会议,以决(jué)议(yì)形式解(jiě)除胡先生股东资格



如胡先生逾期仍拒不归还上述款项,则张先生可(kě)以提议召开股东会(huì)临时会议,作出(chū)解除胡先生股东资格的决议。此时,有人可能会存疑:胡先生持股比(bǐ)例高达70%,张先生持股比例仅占30%,能通过此项决议吗?



依据《最高(gāo)人(rén)民法院关于适用<中(zhōng)华人(rén)民(mín)共和国公司法(fǎ)>若干问题的规定(三)》第十七条“有限责任公司的股东未(wèi)履行出资(zī)义务或者抽逃全部出资,经(jīng)公司催告缴纳或(huò)者返还(hái),其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司以股东(dōng)会决议解除该股东的股东资格,该股(gǔ)东请求确认该解除行为(wéi)无效的,人(rén)民法院不予支持”,股东除名权是公(gōng)司为消除(chú)拒不履行出(chū)资义务的(de)股(gǔ)东给公司和其他股东产生的不利影响而享有的一种(zhǒng)法(fǎ)定权能,不以征求被除名股东的意思为前提和基础。因此,拟除名股东可以出席股(gǔ)东会会议,但无权行使表决权(quán)。张先生可以提议召开股东会临时会议,并作出决议解除胡先生的股东资格。



实务(wù)中类似的(de)且得到(dào)法院支持的(de)案例,并不鲜见,如:2018年05月22日,济南市历下区人民法院作出的(de)“(2018)鲁0102民初(chū)2337号”《山东(dōng)省天地建设顾问有限(xiàn)公(gōng)司与(yǔ)山东(dōng)省城乡规(guī)划设计研究院公司决议效力确认纠纷一审民事判决书》判决;2018年10月(yuè)22日(rì),金堂县人民法院作出的“(2018)川0121民初2626号”《 成都盖尔盖司生物科技有限公司、黄河公司决议纠纷一审民事判决书》;2017年03月17日,盐池县人民法院作出的“(2017)宁0323民(mín)初275号”《郝某某(mǒu)与(yǔ)宁公司决议效力确(què)认纠纷一审民事判决(jué)书》等等。


对于上述这种抽逃出资,拒不出(chū)资的股东,经催告后在合理期限内仍不归(guī)还或缴纳的,除了解除其股(gǔ)东资格(gé)外,为(wéi)了预防此类情况(kuàng)的发生或对其进行惩治,在合作之初,还可以在《出资协议》或《公司章程》中作出如下设计(jì)和安排,对其进行约束和限制:


 

一、限制(zhì)分红权、新股优先认(rèn)购权、剩余财产分配请(qǐng)求权


在信达公(gōng)司案例中,张先生(shēng)和胡先生(shēng)的(de)利润分配、新股优先认(rèn)购权、剩余财产分配请求权(quán)均是按(àn)照认(rèn)缴出资比例进行的。在(zài)各方都严格遵守协议约定,按期、按比(bǐ)例缴足所认缴的出资额度时,不会有矛盾。但若有一方抽逃出资、拒(jù)不出资,则会导致出现不公平。为了平衡各方的权利、义务,敦促(cù)股东自觉履行出资义务,有必要从限制(zhì)其财产权益方面预先进行(háng)设计(jì)。


根据《中华(huá)人民共和国公司法(2018修订)》第三十(shí)四条和第十六条的规定,股(gǔ)东可以约定按照(zhào)实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东按照优先按照实缴的出资比例认缴出资。对于(yú)未履行或者未(wèi)全面履行出资义(yì)务或者抽逃出资的(de)股东,可以预先在《出资协议》、《公司章程》中对其(qí)利润分配请求权、新股优先(xiān)认购权、剩余财产(chǎn)分配请求(qiú)权等股东权利作出相应的合理限制。


 

二(èr)、限制表决权



根据《中(zhōng)华人民共和国公司法(2018修(xiū)订)》第四十二(èr)条“股东会会(huì)议由股东按照(zhào)出资比例行使表决权;但是,公司章程另(lìng)有规定(dìng)的(de)除外”的规(guī)定,公司(sī)设(shè)立时,股东可以在《公司章程》约定(dìng)按照实缴(jiǎo)出资比例行使表决权,对于拒不缴纳出资或抽逃全部出资的股东,视(shì)为完全未履(lǚ)行出资义务(wù),对公司事(shì)务不享有表决权。



三、要(yào)求其向其他守约股东承担违(wéi)约责任(rèn)



《出资协议》是股(gǔ)东之间为共同设立、经营企业(yè)(此处以有限公司为例)而达成的协议(yì),根据《中华人民共和国合同法》及其司(sī)法解释的规定,对缔约(yuē)各(gè)方均(jun1)具有法律约束力,可以在协议中预先约定违(wéi)约责任。当一方违约(yuē)时,根据《出资协议》的约定,要求其向其他守约股东承担支付违约金等(děng)违约责任。


 

四、向公司缴付出资(zī)本金及迟延(yán)利息



根据《最高人民法院关于适用<中华人(rén)民共和国公司法>若(ruò)干问题的规定(三)(2014修订)》第十三条、第十四条的规定,股东未履行或者(zhě)未全面履(lǚ)行出资义(yì)务的,公司或者其他股东有权要求其向(xiàng)公司依法全(quán)面履行出资义务,缴付出资(zī)本金及迟延利息。


综上(shàng)所(suǒ)述,股东在合作设立公司时就在(zài)出资协议或公司章程作出上(shàng)述设计,多管齐下,直至釜底抽薪剥夺其股东资格。


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